大白話「公司債的發行」（三）－小公司可以發行公司債嗎？

宋光國會計師　撰文

　　誠真事務所鄭重介紹公司債，目的是讓讀者了解：生命傳承及個人財務的完整規劃中，公司債發行扮演不可或缺角色，同時與閉鎖性公司、特別股、信託等工具適切的組合，將使家族理念得以延續—確保事業經營權的理想歸屬、保留不動產權利的完整性、實現贈與與遺產計畫的理念、並且節省稅金在符合法令範圍之內。

　　在上篇文章（系列之二），我們認識三個關鍵要素－「私募vs公募」、「公開發行vs非公開發行」、「有擔保vs無擔保」，此三要素之排列組合將影響公司債發行的(A)禁止發行條件、(B)發行金額、(C)流動性、(D)主管機關態度。

　　公司債發行系列分為四個主題，本文為主題三，為讀者再次彙整主題，以利見樹見林的方式閱讀本系列，見下圖二：

　　在系列之三，我們想知道：自有的小規模公司可發行公司債嗎？。答案是「可以」，公司法在第246條～第265條已對公司債清楚規範。再將議題延伸，實務上應探討—公司債容易發行嗎？讓我們從理解公司債的發行流程，研判難易程度。本所在此提出三個常見問題，見下圖八：

問題一：公司預計發行公司債，須經過何種決議程序？

• 發行公司債的決議程序，其規範相當複雜，因為牽涉以下三要素間的組合，組合不同使得決議程序不同。
  • 公司型態：「公開發行vs非公開發行」
  • 募集方式：「公募vs私募」
  • 債券種類：「普通公司債vs轉換公司債或附認股權公司債」
• 我們以圖表（下圖九）彙整列示三要素相互組合後需要經過的表決程序，這攸關經營者「需要掌控董事會席次數或股權數量」。本文著重小公司的發行，故僅揭露相關決議程序。

• 法令依據：公司法第246條、公司法第248-1條、證券交易法第43-6條
• 結論：非公開發行公司由於只能私募，當發行普通公司債。僅需經過董事會特別決議即可（董事2/3出席＋出席者1/2同意）。簡而言之，經營者掌握董事會2/3的席次，可決定普通公司債的發行。

問題二：公開發行公司，發行公司債的流程是什麼？

• 本文列示「公開發行公司」在「公開募集」公司債的流程：以圖表方式列示，見下圖十。

問題三：「非」公開發行公司，發行公司債的流程是什麼？

• 你所擁有的非公開發行公司，也可以發行公司債，公司法於「第246條～第265條」已清楚規範。其中發行時須執行事項與前述「公開發行公司公開募集公司債的Step 1～Step 7」大致相同，但少數「差異之處」卻對公司債發行門檻之高低有著深遠影響，誠真事務所在此特別為您指出：
• 差異之處1：非公開發行公司無須締結信託契約（前述Step 2及Step 6），依據「公司法第248條第1項第12款之但書—公司債之私募不在此限」。
• 差異之處2：公司債私募，無須主管機關核准！！！（前述Step 3）。公司債私募採事後報備制度，依據「公司法第248條第2項—公司債於發行後十五日內檢附發行相關資料，向證券主管機關報備」。
• 差異之處3：非公開發行公司私募公司債無須具備獲利能力。依據「公司法第248條第2項—私募不受第二百四十九條第二款及第二百五十條第二款之限制」。
• 差異之處4：非公開發行公司的公司債，可以再交易嗎？可以。公司法並未設有流動性限制，但是，公開發行公司私募公司債卻有限制，例如交付日起三年內不得再行賣出（證券交易法第43-8條）。

　　本文旨在探討「您所擁有的非公開發行公司可否發行公司債？」，這答案是肯定的—發行公司債不是上市櫃公司的特權！。文章珍貴處在指出小公司發行的「４個差異之處」，這將對公司債發行門檻的高低產生深遠影響。

　　下篇文章，「系列之（四）－公司債的債權人擁有什麼權利？」，我們反轉角色，從公司債發行者轉換為公司債投資人，探討當公司違法亂紀時，我們如何保障自己的公司債債權權利。

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